La problemática de las decisiones en los directorios con la ley de delito económicos
Con la entrada en vigencia de la ley 21.595 sobre Delitos Económicos, se incrementa la responsabilidad de las decisiones en los directorios de las sociedades, ya que al modificar la ley de Sociedades Anónimas creó un nuevo delito que sanciona “Los Acuerdos Abusivos” en su 134 Bis señalando:
“Los que prevaliéndose de su posición mayoritaria en el directorio de una sociedad anónima adoptaren un acuerdo abusivo, para beneficiarse o beneficiar económicamente a otro, en perjuicio de los demás socios y sin que el acuerdo reporte un beneficio a la sociedad, serán sancionados con la pena de presidio o reclusión menores en cualquiera de sus grados.
La misma pena se impondrá a los que prevaliéndose de su condición de controlador de la sociedad indujeren el acuerdo abusivo del directorio, o con su acuerdo o decisión concurrieren a su ejecución.”
En primer lugar, debemos indicar que este articulo no es muy claro, ya que al mencionar la frase “adoptar acuerdo abusivo “, el legislador no determina o precisa qué acción podría caer en esta característica, de esta forma se podría especular un sinfín de acuerdos como abusivos, no realmente siéndolo.
En segundo lugar, una decisión tomada por un directorio podría en un comienzo parecer adoptada para exclusivamente “beneficiarse o beneficiar económicamente a otro” y ser perjudicial para los accionistas minoritarios, pero, podrían obtener beneficio a largo plazo. Debemos precisar que en un negocio muchas de las gestiones y procesos podrían generar ciertas pérdidas, por lo que al adoptarse un acuerdo este podría verse, desde un comienzo, como perjudicial sin proyectar los beneficios futuros.
Esta norma, en su inciso segundo, indica que tienen responsabilidad, tanto quien decide como quien ejecuta la decisión, así las cosas, la problemática se genera aquí
¿Cómo el directorio se puede resguardar de una posible sanción?
Las decisiones tomadas en cada sesión dan a los directores la oportunidad de abstenerse, votar en blanco o derechamente votar en contra, lo cual justificaría su desacuerdo ante una posible decisión abusiva, pero ¿Qué ocurre con ese director que compone el directorio que aprobó dicha decisión abusiva y su asistencia permite el quorum necesario para adoptar dicho abuso?
Es por eso, que hoy toma mayor importancia las buenas prácticas de gobierno corporativo, pudiendo resguardar y fundamentar sus decisiones y actuaciones a lo largo del tiempo, entendiendo que el actuar de un director, en parte, es tomar decisiones complejas que tienen un riesgo inherente.
En la práctica este artículo dificultará la toma de decisiones del directorio, ya que no sólo se puede ver enfrentado al temor de incurrir en una sanción, sino que además para buscar fundamento y justificación en la toma de decisiones, se recurrirá a expertos para que mediante informes y auditorias se justifique el acuerdo no abusivo.
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